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发表于 2012-9-25 16:51:32 | 显示全部楼层 |阅读模式

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也不算讀後感悟吧？才開始看嗯徐徐圖之【大概說是讀書筆記比較合適？】

腳註 [13]

同時參閱另一位作家G. K. Chesterton的觀點：“傳統意味著給與所有階層中形象最朦朧的那些人，亦即我們的祖先以投票權。他是逝者的民主。傳統拒絕屈從于那些純粹是碰巧出現的那些渺小而又傲慢的寡頭人物。所有的民主主義者反對人出生后而不具資格；而傳統則反對基於死亡而褫奪他們的資格”，見G. K. Chesterton，“The Ethics of Elfland”in G. K. Chesterton，Collected Works，Vol. I.（San Francisco：Ignatius Press，1986）at 251.

正如其所說，傳統只承載了主流的思想觀念，在隨著時間的沉澱而縮限抑或擴張，大概近期的傳統可以用“經典”這樣的詞彙來形容？雖然後文Glenn也講到了對於傳統的形成，過去（Pastness）的多少並不一定否認傳統的存在，且“速成的傳統是可能的”，“那成的法律也同樣是可成的”。因此，在大的範圍上，承認傳統便是否認相對少數方的存在？唔，似乎也不能那麼說啊。

不過後面那句還是挺喜歡的？雖然總覺得在很多意義上，傳統這個中性詞有著一種叫人抵觸的不舒服感覺，但想想，所謂的傳統也是過去的人花費許多精力鑄就，就像歷史虛無主義，一味的否定，反而真正是對過去的不尊重，對歷史與傳統的撕裂。

点评

蔓子的荞麦面

窝没记错的话，月三是学法律的吧~ 这个笔记希望能一直写下去呢~ 发表于 2012-9-25 17:21

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楼主| 发表于 2012-9-25 23:07:34 | 显示全部楼层

本帖最后由月三于 2012-9-25 23:38 编辑

再者，口述傳統不會輕易地遭到破壞，它跟記憶一樣長久，而記憶是可以預有準備地、積極地甚至反叛式地長久保留下來。它是那些遭受壓迫的傳統可資利用的最後資源，能夠像“很多被壓斷卻未斷的樹枝那樣突然彈跳回來”。

腳註[29]

……關於英格蘭的反叛或抵制傳統的口述，參見E. P. Thompson， Customs in Common（1993） notably at 8——15（”時間和規範在緩慢區分的習慣氛圍中一代一代被複製下來……平民的文化是反叛性的，但是爲了維護習慣的反叛。被維護的習慣是人們自己的……每一代都作為前一代的學徒相聯繫“）。

突然想到的，是袁世凱的復辟帝制。傳統是很頑固的，就算辛亥革命此類壯舉之後，還赤裸裸地誇示自己的強大。說到口述傳統，此間袁某人能有這類想法，無非是數十年地址教育留下的傳統烙印，亦即那些在“習慣氛圍中”的“時間和規範”，所謂的守舊，立足點便是這裡。

以前課本上學的，改革分為自上而下的改革和自下而上的改革。前者比如日本的明治維新，後者比如俄國的十月革命。明治維新大刀闊斧將歐美化引進，卻也沒有拋卻自身的傳統。十月革命的指導思想的三大思想基礎是德国占典哲学、英国古典政治经济学和空想社会主义学说，這也是傳統的一個傳承模式。

【=_,= 都不知道自己在寫什麽了】

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楼主| 发表于 2012-9-25 23:37:06 | 显示全部楼层

本帖最后由月三于 2012-10-4 17:18 编辑

因此，慣例化，或習慣，不僅是貫徹人們已經接受的傳統所必須（炮兵軍官不回去挑戰命令），也是傳統爲了控制那些複雜的重複性人類行為所使用的一個重要手段。

類似于國人對婚姻、家庭的看法吧，即便過去百年，場邊仍不由自主以老眼光挑剔女子，總覺得安分呆在家中相夫教子才是她們的歸宿，男的出軌是風流，女的出軌是放蕩……哎呀呀，又想到男權社會的現實，腦仁疼。

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楼主| 发表于 2012-10-25 21:23:51 | 显示全部楼层

花了一個月總算看完這本書完全沒時間寫讀書筆記是為哪般嗷嗷嗷
什麼時候看書效率這麼低了黑線
算了把要點記下來免得以後沒地方找靈感

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楼主| 发表于 2012-10-25 21:36:59 | 显示全部楼层

P284 【PP250】

後來，國家法院的法律引用呈現一種集中於本地法的模式，這點跟大陸法上本地淵源的排他性（exclusivity of sources）概念極為相似。

[88] J. Merryman，“Towaed a Theory of Citations: An Empirical Study of the Citation Practice of the California Supreme Court in 1950, 1960"(1977) 50 Calif. Law Rev. 381, notably at 391-400（引用其他州的法律的情況只占全部引用的10%左右；對非美國法律的引用少於1%）; L. M. Friedmann, R. A. Kagan, B. Cartwright and S. WHeeler, "State Supreme Courts: A Century of Style and Citation" (1981) 33 Stan. L. Rev. 733; W. Manz, " The Citation Practices of the New York Court of Appeals,1850-1993"(1995) 43 Buff. L. Rev. 121，notably at 153(在1850年引用外國權威占25.7%，而在1993則少於1%)。

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楼主| 发表于 2012-10-25 21:49:47 | 显示全部楼层

P300 【PP264】

時至今日，維多利亞的著作仍是世界上許多原著民提出法律權利請求的理論基礎，

[156]參閱P. Gumming and N. Mickenberg, Nation Rights in Canada, 2nd edn, (Toronto: General Publishing, 1972) at 14; 以及本書第三章”國家作為中間地帶“。因此，在當代一個模擬的訪談中，伊塔洛·卡爾維諾能夠讓蒙提祖瑪宣稱：“在我失敗的四個世紀之後，你仍然不能確定你已經贏了。”參見I. Calvino, " Montezuma" in Pronto che tu dica "Pronto"(Milan: Arnoldo Mondadori,1993) 213 at 225（作者譯）。

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楼主| 发表于 2012-10-25 21:55:55 | 显示全部楼层

同上

對此的法律反應早在16世紀中期就出現在西班牙的弗蘭西斯科·維多利亞的著作之中，他說道：“沒有什麽事情比發生在印度的貪腐利潤和事件更讓我震驚和尷尬。甚至提起它們都讓我血管內的血液凝固。”

[155]F. de Vitoria, Political Weitings, ed. A. Pagden (Cambridge: Cambridge University Press,1991) at 331; citied in M. van
Gelderen, "Vitoria, Grotius and Human Rights" (1993), above, 215 at 219

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楼主| 发表于 2012-10-25 21:57:35 | 显示全部楼层

不可化約性 irreducibility

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楼主| 发表于 2012-10-25 21:59:05 | 显示全部楼层

Doctora` Common圖書館

一個由大陸法教授和執業律師組建於16世紀的專業協會

1858年被關閉，藏書也流失殆盡。

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楼主| 发表于 2012-10-25 22:01:54 | 显示全部楼层

跨代衡平

同代衡平 contemporaneous equity

簡易衡平 equity tout court

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楼主| 发表于 2012-10-25 22:16:07 | 显示全部楼层

本帖最后由月三于 2012-10-25 23:39 编辑

P376-379 【PP329-331】

西方法律在亞洲

跟在任何地方一樣，西方殖民主義政策在亞洲留下了西方法律的遺產。法律實踐，譬如第二次世界大戰，也同樣影響深遠，特別是美國法律影響的擴張，這一點在日本尤為明顯。在殖民化過程中，東南亞正式繼受了荷蘭、法國和英國的法律，它們的影響不同程度地持續至今。在另外一些情形下，亞洲法律的“西方化”過程被用來減少和消除西方在本國的影響（當時這種存在收到條約的保證）以及為當時的西方（私人）投資提供一個穩定的法律條件。日本仔19世紀末葉領導了此一過程，法國和德國的法典模式爲了彰顯其影響力而競相角力（德國最終獲勝），而成為不同類型的西方法律理性爭奪威望和影響力的一個早期範例（正如現在發生在東歐和俄羅斯的競爭）。繼採納德國模式的法典之後，日本還發生了對德國學說的“理論繼受”，從西方角度來看，它把日本法實實地嵌入大陸法繫的思維軌道。然而，即使西方法律的到來，有兩個相輔相成并相互關聯的現象變得甚為明顯。首先是在實際操作過程中改造（日本化）西方模式；其次是將整個正式的民法概念放置在一個非正式的日本的規範性的大背景當中。因此，相對而言，現在的日本儘管有民法典，但却只有少量的律師，也只有少量的法官。這種制約顯然是非正式的。西方法律體制不提供任何形式的制約，但成本除外，爭端解決處處都承受著正式化所帶來的重擔。因此，二次世界大戰後美國法只能在一個擁擠的規範領域發揮它的影響（特別是在憲法、勞動法、刑事程序和商法方面）。因此它至今基本上仍保持著搶灘登陸（beach-head）的態勢。

中國多少有點是跟隨日本的步伐，它通過效仿西方法律模式以擺脫西方法在本國的受條約保障的存在。它于清朝末年開始轉向西方法律，為此甚至在1900-1910年設立了修訂法律大臣一職。哪裡當然存在反對的聲音，而這種反對本身也隨著帝國在1911年的瓦解和國民黨的掌權而煙消雲散。國民黨政府主要採納日本和德國模式，再大的法律領域繼續進行法典化（六法）。六法全書在本質上仍只是書面法律。它的正式規範性不僅受到來自中國社會內部的抵制，而且當時還有中國的共產主義對它的抵制，後者在1949年取得政治上的勝利。
、
亞洲其他地方對西方法律的依賴各有不同。隨著柬埔寨、老撾和越南（當時分為北越和南越）的建國和獨立，法國法在印度支那走向分立和衰弱，儘管法國現在正致力於重建其法律影響和復興其法律聯繫，因此在河內建立了一所“法律館（Maison du driot）”。而荷蘭法則基本上已經淡出了人們視線。普通法在新加坡、香港、馬來西亞和文萊可能是最常見的西方法律了，儘管最矚目的是普通法的機構（法官和出庭律師），而非普通法原則在日常事務中的普遍存在。作為最不穩定的西方法律傳統——至少其英國模式是這樣的，普通法和亞洲思想的某些方面在限制自己的適用方面是相似的。在菲律賓，美國普通法則覆蓋於西班牙的民法上發揮著自己的影響力。

腳註抄一遍實在太傷眼睛了我還是拍照吧- -

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楼主| 发表于 2012-10-25 22:28:45 | 显示全部楼层

P378

亞洲繼受大陸法與普通法

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